目前我集團(tuán)各地子公司均涉及向香港設(shè)計(jì)公司付設(shè)計(jì)費(fèi)，各地稅務(wù)局做法不一，多數(shù)稅務(wù)局直接要求根據(jù)合同金額按10%扣繳預(yù)提所得稅，《非居民企業(yè)所得稅核定征收管理辦法》（國稅發(fā)【2010】19號）出臺(tái)后我們就與稅務(wù)局溝通應(yīng)按“收入總額×經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的利潤率×稅率”確定稅金，但稅務(wù)局認(rèn)為國稅發(fā)【2010】19號文件只適用于企業(yè)所得稅法第三條第二款規(guī)定的非居民企業(yè)。香港設(shè)計(jì)公司只是派人來幾次，主要工作在香港完成，沒有設(shè)立機(jī)構(gòu)，故應(yīng)按企業(yè)所得稅法第三條第三款的規(guī)定執(zhí)行。

　　請問：

　　1.稅務(wù)機(jī)關(guān)的理解是否正確？如何與稅務(wù)局溝通關(guān)于設(shè)立機(jī)構(gòu)場所的解釋。2.計(jì)算公式“應(yīng)納稅額=收入總額×經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的利潤率×稅率”中的稅率是按25%執(zhí)行嗎？

　　解答

　　一、稅法對“機(jī)構(gòu)、場所”的解釋

　　對非居民企業(yè)應(yīng)納企業(yè)所得稅額的計(jì)算方法關(guān)鍵是看非居民企業(yè)在境內(nèi)是否設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所。《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第五條規(guī)定：“企業(yè)所得稅法第二條第三款所稱機(jī)構(gòu)、場所，是指在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu)、場所，包括：管理機(jī)構(gòu)、營業(yè)機(jī)構(gòu)、辦事機(jī)構(gòu)；工廠、農(nóng)場、開采自然資源的場所；提供勞務(wù)的場所；從事建筑、安裝、裝配、修理、勘探等工程作業(yè)的場所；其他從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu)、場所。

　　由此可見，企業(yè)所得稅法中的“機(jī)構(gòu)、場所”，既包括非居民企業(yè)在境內(nèi)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)（即分公司）——“管理機(jī)構(gòu)、營業(yè)機(jī)構(gòu)、辦事機(jī)構(gòu)”，也包括“提供勞務(wù)的場所”。非居民企業(yè)在境內(nèi)提供指導(dǎo)、服務(wù)勞務(wù)或者建筑、安裝等作業(yè)，均屬于在境內(nèi)設(shè)立了“機(jī)構(gòu)、場所”。

　　二、非居民企業(yè)的征稅范圍

　　非居民企業(yè)是指注冊在境外，且實(shí)際管理控制地在境外的企業(yè)�！镀髽I(yè)所得稅法》第二條第三款規(guī)定：“本法所稱非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。”

　　非居民企業(yè)從境內(nèi)取得收入才需要征稅，如果非居民企業(yè)取得的收入不屬于“來源于境內(nèi)的收入”，則不征企業(yè)所得稅。非居民企業(yè)的哪些收入屬于“來源于境內(nèi)的收入”呢？應(yīng)當(dāng)依據(jù)《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第七條進(jìn)行判斷，來源于中國境內(nèi)、境外的所得，按照以下原則確定：

　�。ㄒ唬╀N售貨物所得，按照交易活動(dòng)發(fā)生地確定；

　�。ǘ�）提供勞務(wù)所得，按照勞務(wù)發(fā)生地確定；

　�。ㄈ�）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得，不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照不動(dòng)產(chǎn)所在地確定，動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照轉(zhuǎn)讓動(dòng)產(chǎn)的企業(yè)或者機(jī)構(gòu)、場所所在地確定，權(quán)益性投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照被投資企業(yè)所在地確定；

　�。ㄋ模┕上�、紅利等權(quán)益性投資所得，按照分配所得的企業(yè)所在地確定；

　�。ㄎ澹├�息所得、租金所得、特許權(quán)使用費(fèi)所得，按照負(fù)擔(dān)、支付所得的企業(yè)或者機(jī)構(gòu)、場所所在地確定，或者按照負(fù)擔(dān)、支付所得的個(gè)人的住所地確定；

　　（六）其他所得，由國務(wù)院財(cái)政、稅務(wù)主管部門確定。

　　根據(jù)上述收入來源地的判定，非居民企業(yè)僅就下列收入征收企業(yè)所得稅：

　　1.在境內(nèi)提供勞務(wù)取得的所得；

　　2.轉(zhuǎn)讓位于境內(nèi)的不動(dòng)產(chǎn)、股權(quán)；

　　3.從境內(nèi)取得的股息、紅利、利息、租金、特許權(quán)使用費(fèi)。

　　其中，在境內(nèi)提供勞務(wù)取得的收入，指的就是“非居民企業(yè)在境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所取得的收入”，而轉(zhuǎn)讓位于境內(nèi)的不動(dòng)產(chǎn)、股權(quán)，以及從境內(nèi)取得的股息、紅利、利息、租金、特許權(quán)使用費(fèi)，指的正是“非居民企業(yè)在境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)的所得”。

　　稅法對上述兩類收入征收企業(yè)所得稅采取不同的計(jì)算方法。

　　三、兩類收入應(yīng)納稅額計(jì)算方法

　�。ㄒ唬┓蔷用衿髽I(yè)在境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)的所得

　　1.非居民企業(yè)沒有在境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所而從境內(nèi)取得收入的征稅范圍

　　《企業(yè)所得稅法》第三條第三款規(guī)定：“非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，或者雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所沒有實(shí)際聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。”

　　2.計(jì)稅依據(jù)

　　《企業(yè)所得稅法》第十九條規(guī)定“非居民企業(yè)取得本法第三條第三款規(guī)定的所得，按照下列方法計(jì)算其應(yīng)納稅所得額：

　�。ㄒ唬┕上�、紅利等權(quán)益性投資收益和利息、租金、特許權(quán)使用費(fèi)所得，以收入全額為應(yīng)納稅所得額；

　　需要注意的是，《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)所得稅管理若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第24號）規(guī)定，在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的非居民企業(yè)，以融資租賃方式將設(shè)備、物件等租給中國境內(nèi)企業(yè)使用，租賃期滿后設(shè)備、物件所有權(quán)歸中國境內(nèi)企業(yè)（包括租賃期滿后作價(jià)轉(zhuǎn)讓給中國境內(nèi)企業(yè)），非居民企業(yè)按照合同約定的期限收取租金，應(yīng)以租賃費(fèi)（包括租賃期滿后作價(jià)轉(zhuǎn)讓給中國境內(nèi)企業(yè)的價(jià)款）扣除設(shè)備、物件價(jià)款后的余額，作為貸款利息所得計(jì)算繳納企業(yè)所得稅，由中國境內(nèi)企業(yè)在支付時(shí)代扣代繳。

　　此外，《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)征收企業(yè)所得稅有關(guān)問題的通知》（財(cái)稅[2008]130號）規(guī)定，在對非居民企業(yè)取得《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第三條第三款規(guī)定的所得計(jì)算征收企業(yè)所得稅時(shí)，不得扣除上述條款規(guī)定以外的其他稅費(fèi)支出。

　�。ǘ�）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得，以收入全額減除財(cái)產(chǎn)凈值后的余額為應(yīng)納稅所得額；

　�。ㄈ�）其他所得，參照前兩項(xiàng)規(guī)定的方法計(jì)算應(yīng)納稅所得額。”

　　3.適用稅率

　　《企業(yè)所得稅法》第四條規(guī)定：“非居民企業(yè)取得本法第三條第三款規(guī)定的所得，適用稅率為20%。”《企業(yè)所得稅法》第二十七條第五項(xiàng)規(guī)定：“企業(yè)所得稅法第三條第三款規(guī)定的所得，可以減征或免征企業(yè)所得稅。”《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第九十一條進(jìn)一步明確：“非居民企業(yè)取得企業(yè)所得稅法第二十七條第（五）項(xiàng)規(guī)定的所得，減按10%的稅率征收企業(yè)所得稅。“

　�。ǘ�）非居民企業(yè)在境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所取得的收入

　　由于企業(yè)所得稅的計(jì)稅依據(jù)是應(yīng)納稅所得額，而非居民企業(yè)在境內(nèi)提供勞務(wù)、工程作業(yè)等，其成本在境外核算，故無法采取查賬征收方式，根據(jù)《非居民企業(yè)所得稅核定征收管理辦法》（國稅發(fā)【2010】19號）第四條第（一）款規(guī)定，能夠正確核算收入，但不能正確核算成本費(fèi)用的非居民企業(yè)，計(jì)算公式如下：

　　應(yīng)納稅所得額＝收入總額×經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的利潤率

　　應(yīng)納所得稅額=應(yīng)納稅所得額×25%

　　該文件第五條規(guī)定“稅務(wù)機(jī)關(guān)可按照以下標(biāo)準(zhǔn)確定非居民企業(yè)的利潤率：

　�。ㄒ唬�從事承包工程作業(yè)、設(shè)計(jì)和咨詢勞務(wù)的，利潤率為15%-30%；

　�。ǘ�）從事管理服務(wù)的，利潤率為30%-50%；

　�。ㄈ�）從事其他勞務(wù)或勞務(wù)以外經(jīng)營活動(dòng)的，利潤率不低于15%。

　　稅務(wù)機(jī)關(guān)有根據(jù)認(rèn)為非居民企業(yè)的實(shí)際利潤率明顯高于上述標(biāo)準(zhǔn)的，可以按照比上述標(biāo)準(zhǔn)更高的利潤率核定其應(yīng)納稅所得額。”

　　上述具體標(biāo)準(zhǔn)，各省級稅務(wù)機(jī)關(guān)均有明文規(guī)定。

　　需要注意的是，根據(jù)企業(yè)所得稅法關(guān)于勞務(wù)報(bào)酬收入來源地的判定原則（勞務(wù)發(fā)生地原則），非居民企業(yè)在境外提供勞務(wù)取得的收入即使是境內(nèi)企業(yè)支付，也不屬于來源于境內(nèi)的收入，不征企業(yè)所得稅。例如，境內(nèi)企業(yè)向非居民企業(yè)支付的境外傭金、境外住宿費(fèi)等不征企業(yè)所得稅。如果設(shè)計(jì)合同明確的服務(wù)費(fèi)總額為100萬元（不含增值稅），其中境外設(shè)計(jì)費(fèi)70萬元，境內(nèi)指導(dǎo)服務(wù)費(fèi)30萬元，則僅就境內(nèi)指導(dǎo)服務(wù)費(fèi)30萬元計(jì)算企業(yè)所得稅。

　　此外，非居民企業(yè)在境內(nèi)提供勞務(wù)取得的收入如果不構(gòu)成稅收協(xié)定（或安排）中規(guī)定的“常設(shè)機(jī)構(gòu)”標(biāo)準(zhǔn)，則可以免征企業(yè)所得稅。稅收協(xié)定（或安排）中對常設(shè)機(jī)構(gòu)的判斷標(biāo)準(zhǔn)為：“一方企業(yè)派其雇員到另一方從事勞務(wù)活動(dòng)在任何12個(gè)月中連續(xù)或累計(jì)超過6個(gè)月。”對香港非居民企業(yè)在境內(nèi)提供勞務(wù)是否構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)的判斷還有專門解釋，《國家稅務(wù)總局關(guān)于<內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排>有關(guān)條文解釋和執(zhí)行問題的通知》規(guī)定：“由于條款‘一方企業(yè)派其雇員到另一方從事勞務(wù)活動(dòng)在任何12個(gè)月中連續(xù)或累計(jì)超過6個(gè)月’的規(guī)定中僅提及‘月’為計(jì)算單位，執(zhí)行中可不考慮具體天數(shù)。為便于操作，對上述月份的計(jì)算暫按以下方法掌握：即香港企業(yè)為內(nèi)地某項(xiàng)目提供服務(wù)（包括咨詢服務(wù)），以該企業(yè)派其雇員為實(shí)施服務(wù)項(xiàng)目第一次抵達(dá)內(nèi)地的月份起直到完成服務(wù)項(xiàng)目雇員最后離開內(nèi)地的月份作為計(jì)算期間，在此期間如連續(xù)30天沒有雇員在境內(nèi)從事服務(wù)活動(dòng)，可扣除一個(gè)月，按此計(jì)算超過6個(gè)月的，即為在內(nèi)地構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。對超過12個(gè)月的服務(wù)項(xiàng)目，應(yīng)以雇員在該項(xiàng)目總延續(xù)期間中任何抵達(dá)月份或離開月份推算的12個(gè)月為一個(gè)計(jì)算期間。”